Африканское обычное право

Прежде отметим, что обычное право в современном мире сохранилось не только в отдельных государствах Африки, но и на других континентах.

К примеру, есть все основания отнести к обычному (традиционному) праву правовую систему Индонезии, в которой несмотря на колонизацию Голландией и проникновение европейского права, искоренить обычное индонезийское прво не удалось.

И в настоящее время такие кодексы обычного права, как кодекс «Шивамана» (X в.) и кодекс «Кутараманава» (XIV в.) регулируют взаимоотношения коренного населения.

Однако наиболее полно вся специфика традиционного права отражена в африканском обычном праве, на анализе которого мы и остановимся.

Как отмечает Х. Бехруз: «Правовые системы, входящие в данную правовую семью, являются древнейшими правовыми системами, связанными с понятием традиционного общества, с его укладом жизни и своеобразным взглядом на право в системе общественных отношений.

Важнейшая особенность традиционного права заключается в том, что оно является правом общины или группы, а не правом индивидов…Общинная форма мышления является определяющей в формировании традиционного правопонимания».

Термин «обычное право» в законодательстве многих африканских стран обозначает совокупность юридических правил, основанных на обычаях, которые, в свою очередь, тесно связаны с религией и мифологией, а их соблюдение основано на принципе добровольности.

Более того, колонизаторам пришлось его признать и, как итог, на территории Африки возникает дуализм права: с одной стороны действовали нормы колониального права, с другой – африканское обычное право.

При этом уголовное право полностью находилось в ведении колонизаторов, а обычному праву были отданы сферы семейного, земельного, наследственного права.

Например, Алжир, Гвинея, Марокко, Камерун, Коморские острова, Кот-Дивуар, Маврикий, Мадагаскар, Марокко, Конго, Тунис в основе правовой системы имеют французское право; Египет, Гана, Гамбия, Замбия, Кения, Нигерия, Судан, Уганда – английское общее право; Ангола, Кабо-Верде, Мозамбик – португальское право; Руанда – бельгийское право.

В то же время, помимо взятого за основу колониального права, в большинстве африканских государств влияние на формирование национальной правовой системы оказывают религиозные нормы, прежде всего исламского права.

Например, в Конституции Судана 1985 г. говорится о том, что одним из источников законодательства, наряду с
обычным правом, является исламское право.

Вспомним период правления Пятого президента Египта Мухаммеда Мурси в 2012-2013 гг., который стал первым демократически избранным главой государства в истории Египта, председателем Партии свободы и справедливости, образованной международной религиозно-политической ассоциацией Братья-мусульмане.

Характеризуя уголовно-правовую систему стран традиционного права многие исследователи отмечают отсутствие различий между уголовным и гражданским правом. Это связано с тем, что одно и то же деяние может квалифицироваться как гражданское и как уголовное правонарушение в зависимости от определенных обстоятельств.

Таким образом, обычай, первоначально охватывавший все государства Африки под воздействие европейских колонизаторов существенно трансформировался.

В чистом виде он остался регулятором уголовно-правовых отношений, пожалуй, только у той части общества, которая сохраняет старый традиционный уклад жизни (племена, этнические группы).

Но и западный образец права в его нынешнем понимании в государствах Африки не прижился, а подвергся существенной коррекции под воздействием религиозных норм.